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萬商天勤律師事務(wù)所合伙人張東律師:重拳監(jiān)管下的私募基金合規(guī)紅線

2018-01-31 13:56:31   來源:投資家網(wǎng)  作者:李世豪 

摘要:合規(guī)已經(jīng)成為私募基金核心價值和核心競爭力之一,隨著私募框架逐漸明朗,給投資機(jī)構(gòu)提供形成的明確的指引,促進(jìn)了私募基金的良性發(fā)展。

2018年1月18日-19日,由投資家網(wǎng)主辦、中國科技金融促進(jìn)會風(fēng)險投資專業(yè)委員會、深圳市創(chuàng)業(yè)投資同業(yè)公會聯(lián)合主辦的“投資家網(wǎng)·2017中國股權(quán)投資年度峰會”在北京香格里拉酒店隆重舉行,本次峰會以“百舸爭流”為主題,深度剖析股權(quán)投資全新業(yè)態(tài),并廣邀各地政府領(lǐng)導(dǎo)、500+投資同行,100+FOFS、財富管理機(jī)構(gòu)、上市公司、創(chuàng)業(yè)企業(yè)以及1000余位商界精英齊聚一堂,共同探討股權(quán)投資行業(yè)的2017與2018、中國式母基金發(fā)展之路、人工智能、先進(jìn)制造、消費升級、TMT行業(yè)下半場等熱點話題。


在下午分會場一 母基金專場中,萬商天勤律師事務(wù)所合伙人張東律師以“重拳監(jiān)管下的私募基金合規(guī)紅線”為主題帶來精彩的演講,他認(rèn)為合規(guī)是私募基金核心價值和核心競爭力之一,隨著私募框架逐漸明朗,會給投資機(jī)構(gòu)提供更多指引,合規(guī)框架的形成為私募基金的發(fā)展注入了新的動力。


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以下為張東律師在“投資家網(wǎng)·2017中國股權(quán)投資年度峰會”上的演講實錄:


2017年是私募基金合規(guī)框架初步建成的一年,我今天會挑一些比較核心內(nèi)容的重要跟大家分享,下面先看兩組數(shù)據(jù)。


首先,第一組數(shù)據(jù),數(shù)據(jù)來源于中國證券業(yè)投資基金協(xié)會的官方數(shù)據(jù),2017年12月31日,現(xiàn)有的私募基金管理人總數(shù)量達(dá)到兩萬多家,基金產(chǎn)品六萬多支,管理的基金規(guī)模是11萬億,11萬億這個數(shù)字特別要解釋一下,這個規(guī)模剛好超過公募基金的規(guī)模。


2015年私募基金峰值是25000家,2016年數(shù)量變成17000家,2017年回歸正常,數(shù)量是22000家。這里面特別要說的是其它類的基金,其他類股權(quán)跟我們是息息相關(guān)的。其它類數(shù)量一直保持在779、449這個數(shù)量,目前處于停止的狀態(tài)。


基金的分布情況:北京、上海、深圳占半壁江山,浙江、廣東、江蘇也是大戶。2017年度,入會的基金管理人數(shù)量2543家,其中普通會員259家,觀察會員2194家。


基金管理規(guī)模:最右側(cè)最小的100億以上的達(dá)到187家,50億到100億之間的231家,這個數(shù)據(jù)跟2014年相比,我記得2014年的時候,資金規(guī)模如果30到50億之間,排在私募基金的前30到50。


由此可見,合規(guī)已經(jīng)成為私募基金核心價值和核心競爭力之一,隨著私募框架逐漸明朗,給投資機(jī)構(gòu)提供形成的明確的指引,促進(jìn)了私募基金的良性發(fā)展。


我們再來分享一組監(jiān)管數(shù)據(jù):私募基金監(jiān)管情況,2017年政監(jiān)開展了核查風(fēng)暴,以證券業(yè)協(xié)會和證監(jiān)會以及各地的分局進(jìn)行雙抽檢,采取自查與現(xiàn)場檢查相結(jié)合,自查覆蓋所有的基金管理人,現(xiàn)場檢查截止2017年上半年,一共數(shù)量為328家,規(guī)模1.2萬億。現(xiàn)場檢查規(guī)模已經(jīng)達(dá)到總規(guī)模的1/10,也就是說有1/10的規(guī)模被2017年的現(xiàn)場查檢查到了。累計對88家跨區(qū)域的股權(quán)投資基金檢查,對200家其他基金、股權(quán)類基金檢查。


檢查結(jié)果:2017年上半年,核查出12家非法集資、挪用財產(chǎn),直接移送公安機(jī)關(guān)。83家存在共宣傳推介,未技術(shù)風(fēng)險評估、承諾保本保收益等問題。190家登記備案信息不準(zhǔn)確、更新不及時。并采用采取監(jiān)管措施、計入誠信檔案、立案稽查、移送公安機(jī)關(guān)等方式的行政措施。


行業(yè)協(xié)會的核查結(jié)果: 紀(jì)律處分一共7家、不予登記74家、失聯(lián)機(jī)構(gòu)46家,本年度共233家,異常機(jī)構(gòu)2412家,虛假填報2家,重大遺漏4家。


由此可見,私募基金的監(jiān)管處罰已經(jīng)常態(tài)化,監(jiān)管是一把利劍,時時刻刻懸在私募基金管理人的頭上。


當(dāng)前的私募基金合規(guī)監(jiān)管特點:第一,市場準(zhǔn)入收緊,從管理人登記和備案可以看出來。第二,基金備案審核實質(zhì)化。現(xiàn)在基金備案和部分基金需要數(shù)輪反饋。第三,募集合規(guī)嚴(yán)格化;第四,對接資產(chǎn)規(guī)范化,私募基金上游資產(chǎn)包括券商資管計劃,這種對接無縫對接。五信息披露常態(tài)化;六監(jiān)管日常化,處罰常態(tài)化;七交易行為合規(guī)化;八法律文件標(biāo)準(zhǔn)化;九管理人法律責(zé)任具體化。


簡單回顧一下私募基金監(jiān)管大事記。2014年頒布了登記和備案的暫行辦法,開啟了私募基金合規(guī)的大門,隨后頒布了監(jiān)管暫行辦法,信息披露辦法,2016年2月份有一個規(guī)范登記若干事項的通知。這個文件很重要,首次要求私募基金管理人重大變更需要出具法律意見書。


2017年3月1日服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法,規(guī)范外包服務(wù)。


2017年3月31管理人專業(yè)化整改。3月31日之前管理可以經(jīng)營的,可以做證券、股權(quán)還可以做其他。2017年3月31日之后就必須擇一主業(yè)進(jìn)行。


2017年4月5日資管平臺全面上線。


2017年6月28日適當(dāng)經(jīng)營管理實施指引頒布。


整個監(jiān)管過程動態(tài)是這么變的,一開始所有的監(jiān)管集中在基金管理的登記和備案上,隨后轉(zhuǎn)移到投資者的披露和信息備份,以及專業(yè)化管理。緊跟著從業(yè)人員管理:資管新系統(tǒng)上線,重大變更、清算規(guī)范,私募其他管理人登記暫停,不予登記制度。以及證券類管理人員強(qiáng)制入會、異常機(jī)構(gòu)法律意見書。大概是這樣的過程。


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接下來分享如何合規(guī)的問題。合規(guī)的核心框架為:第一嚴(yán)格市場準(zhǔn)入;第二以投資者適當(dāng)性管理為基石;第三以信息披露為核心;第四、持續(xù)合規(guī)運作;第五、違規(guī)高壓監(jiān)管。構(gòu)成了整個私募基金監(jiān)管的框架。


先說市場準(zhǔn)入:說到市場準(zhǔn)入,就必須提到法律意見書,之前需要律師出具法律意見書存在兩個環(huán)節(jié),第一新設(shè)登記,第二重大變更。現(xiàn)在法律意見書增加幾個環(huán)節(jié),除前述的新設(shè)登記和重大變更之外,還包括有異常需要出法律意見會,證券類的基金管理人申請入會時需要出具法律意見書。


2017年《解答十四》確立了不予登記制度,12月份時候中紀(jì)協(xié)登記了第一批不予登記的管理人和律所名單,涉及到74家管理人,62家律所,133名律師。不予登記制度,意味著存在《解答十四》中規(guī)定的情形的,中基協(xié)可以不予登記。


產(chǎn)品準(zhǔn)入備案審核實質(zhì)化,之前備案只交文件,問題都不特別大。現(xiàn)在整個備案除了要求提供適當(dāng)性管理材料、資金池等等,比較復(fù)雜的稍微另類一點的股權(quán)投資基金會反饋到三輪左右,關(guān)注的幾個核心問題,基金產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)化,穿透核查底層投資,還有資金池,資金池是私募合規(guī)的一大紅線。


這是來自中基協(xié)的數(shù)據(jù),資管平臺上線后,私募基金管理人6291家,平均辦理時間33個工作日,相當(dāng)于兩個月自然日,不包含反饋之后沒有提交的時間,退回補(bǔ)正次數(shù)平均2.22次,一個私募基金管理人如果被反饋兩次到三次,是一個正常的世間區(qū)間;基金備案這一塊,平均辦理時間5.79個工作日,退回補(bǔ)正次數(shù)1.46次,證券基金比較快,基本上三到五個工作日下來,股權(quán)類非標(biāo)的慢一點,基本上時間往一個月走。


其次,私募基金以適當(dāng)性管理為基石。所謂的適當(dāng)性指的是風(fēng)險承擔(dān)能力適當(dāng)?shù)耐顿Y者購買風(fēng)險適當(dāng)?shù)漠a(chǎn)品。私募基金能不能公開宣傳呢?我們認(rèn)為可以的,私募基金管理人是可以公開宣傳的,范圍包括品牌、發(fā)展戰(zhàn)略、投資戰(zhàn)略、管理團(tuán)隊等信息,僅限于此。


適當(dāng)性管理的流程。招募說明書,投資者調(diào)查、投資者分類、投資者分級、基金評級、反洗錢、適當(dāng)性匹配、風(fēng)險揭示、合同簽署、回訪。


再次,私募基金以信息披露為核心。我們現(xiàn)在的信息披露有四個系統(tǒng),其中一個是資管系統(tǒng),還有一個是備份系統(tǒng),還有一個當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局系統(tǒng),正常一個私募基金三個系統(tǒng)披露,再加上人員管理系統(tǒng),是四系統(tǒng)披露,以五千萬的證券基金為例,一年的披露次數(shù)至少在30次左右。


再次,私募基金要求持續(xù)合規(guī)運作。這是私募基金最核心的內(nèi)容,包括內(nèi)控的合規(guī),私募內(nèi)控合規(guī)、投資行為合規(guī)、外包管理合規(guī)、人員合規(guī)。


最后,私募基金對違規(guī)課以高壓監(jiān)管。做私募的朋友知道私募基金監(jiān)管條例(征求意見稿),意見稿出臺據(jù)說有一個背景,2017年整個中紀(jì)協(xié)核查過程中,之前的法律法規(guī)層級比較低,3萬以下罰款,3萬對私募來說基本上不關(guān)心,9月份出了私募基金監(jiān)管條例,確定了一個罰則,即“沒一罰五”,及如果私募基金存在前述法規(guī)規(guī)定的不合規(guī)行為,則會沒收違法收入,并處以一倍以上五倍以上的罰款。


最后分享一個我的合規(guī)格言,合規(guī)是一條紅線,大紅字寫著高壓觸碰危險,請各位投資機(jī)構(gòu)珍惜牌照,遠(yuǎn)離風(fēng)險。


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