6月，陳斌律師帶領(lǐng)的“希有律師”團(tuán)隊收到了一份期盼已久的不起訴決定書，這也是他們團(tuán)隊今年收獲的第二個無罪判決案例。而在前不久，他個人剛剛?cè)脒x了南京市“2019年優(yōu)秀刑辯律師”，并因?yàn)樵诖舜我咔榉揽刂械呢暙I(xiàn)獲評為“江蘇省律師行業(yè)統(tǒng)籌推進(jìn)疫情防控和經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展工作先進(jìn)個人”。

從2015年到2020年，5年的時間里，為承辦該案他們經(jīng)歷了太多太多，偵查機(jī)關(guān)以刑事手段插手經(jīng)濟(jì)糾紛，公訴機(jī)關(guān)受地方保護(hù)主義影響出現(xiàn)偏向性執(zhí)法，甚至連自己當(dāng)事人對團(tuán)隊的信任中途也出現(xiàn)了動搖，但即便如此，他們卻從未想過放棄，并堅持給當(dāng)事人做無罪辯護(hù)?！氨M管遭遇了各種困難，但我們早就已經(jīng)下定決心，只要案件不終結(jié)，我們的辯護(hù)就不會停止！”陳斌說，這是一個律師應(yīng)該有的態(tài)度。

得知判決結(jié)果的那一刻，陳斌既欣喜又感慨，他在自己的微信朋友圈寫到：事實(shí)再次證明，專業(yè)、敬業(yè)、堅守是“希有律師”辦案的三大法寶，也證實(shí)了辦理一起無罪案件，需要有正義感的法律職業(yè)共同體成員的理解與支持。

民事案件變刑事案件，“風(fēng)向”突變

陳斌介紹了案件的大致經(jīng)過。

W長期在內(nèi)蒙古從事鋼管、扣件的出租生意。2009年3月，他與L達(dá)成合作協(xié)議，隨后按照約定將施工建材發(fā)往S集團(tuán)在內(nèi)蒙古的項目工地。在租金未全部結(jié)清的情況下，2012年12月，雙方又續(xù)簽了租賃協(xié)議，并對L全部結(jié)清此前欠款的時間和方式進(jìn)行了約定。一年后，W以L未按要求支付租賃費(fèi)為由，向河北省泊頭市人民法院提起民事訴訟，要求被告S集團(tuán)和S集團(tuán)內(nèi)蒙古某工程項目部償還租賃費(fèi)并退還租賃物。2014年2月，泊頭市法院判決租賃合同合法有效，支持了W的請求。在此期間，S集團(tuán)對法院的管轄權(quán)提出了異議，并于當(dāng)年3月份向滄州市中級人民法院提起上訴，否認(rèn)了某工程項目部隸屬于S集團(tuán)。后經(jīng)查證，滄州市中院確認(rèn)了某工程項目部確系S集團(tuán)設(shè)立，涉訴工程亦為S集團(tuán)承建，因此于2014年6月底下達(dá)民事判決書，維持原判。兩個月后，泊頭市人民法院通過強(qiáng)制執(zhí)行凍結(jié)了S集團(tuán)北京分公司賬戶中的一筆款項。

至此，第一起民事訴訟終結(jié)。

2014年12月，W以S集團(tuán)一直未退清租賃物為由，再次向泊頭市人民法院提起民事訴訟，并申請了財產(chǎn)保全。

在第二起民事訴訟進(jìn)行期間，2015年5月，S集團(tuán)向其總公司所在地H市公安局報案，稱W涉嫌利用假合同詐騙，說退回去的租賃物租金已經(jīng)付清，還沒退回的租賃物因?yàn)檎也坏絎本人所以還沒來得及支付租金。這筆租金究竟有沒有支付，成為了該案后來定性的關(guān)鍵，也是爭論的核心。

不久該案在H市正式刑事立案，泊頭市法院民事案件被迫中止。不過，H市公安局并沒有立即采取實(shí)質(zhì)行動，W的生活似乎一切如常。

2016年6月，S集團(tuán)南京分公司賬戶中的一筆款項被凍結(jié)。

2017年“風(fēng)向”突變，毫無心理準(zhǔn)備的W當(dāng)時正在滄州市中心醫(yī)院照顧自己生病的岳父，突然被幾個人強(qiáng)行帶往H市，4月10日被H市公安局刑事拘留，一星期后變更為監(jiān)視居住，7月24日被H市檢察院批準(zhǔn)逮捕。

民事案件突然變成了刑事案件。該案后來歷經(jīng)兩次延期審理、補(bǔ)充偵查和一次變更起訴，對W長達(dá)兩年多的強(qiáng)制羈押由此開始。

虛假訴訟VS詐騙

陳斌接觸這個案子是在2015年當(dāng)事人W被逮捕之前。

“當(dāng)時是我一個北京的朋友給我打來電話，說有那么一個人可能涉嫌詐騙，當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)已立案，問我有沒興趣和把握代理這件案子。我說得先約見當(dāng)事人家屬了解一下具體情況。不久，我便和當(dāng)事人家屬在北京見了一面，經(jīng)他介紹，我的第一感覺是，這應(yīng)該是一起經(jīng)濟(jì)糾紛案件。”陳斌回憶說。

2018年3月，要求公安局兩次補(bǔ)充偵查之后，H市檢察院向H市法院提起了公訴，指控W隱瞞涉案租賃物已退清、費(fèi)用已結(jié)清的事實(shí)，通過向泊頭市法院提起訴訟并獲得支持的方式，詐騙了S集團(tuán)的財產(chǎn)。

“收了錢不打收條，提起虛假訴訟，如今的社會上這種情況是有的?！标惐笳f。為了弄清楚其中的事實(shí)，他進(jìn)行了大量調(diào)查?！巴ㄟ^與W本人、其家屬的接觸，以及調(diào)閱卷宗材料，我發(fā)現(xiàn)我的當(dāng)事人W在完成交易時一直都有打收條的習(xí)慣，包括此前L支付給他的租賃費(fèi)也都開了收據(jù)，并且上面均有L一方付款時財務(wù)人員的簽名。”

而這次S集團(tuán)聲稱租賃費(fèi)已結(jié)清，卻拿不出任何有力的直接證據(jù)，只有L的證言。陳斌介紹，這種證言屬于法律意義上的“一對一”證據(jù)，即只有當(dāng)事人或者證人的證言，沒有其他證據(jù)印證或者其他證據(jù)不能形成證據(jù)鎖鏈的情形，而言詞證據(jù)的提供者大多與案件有一定的利害關(guān)系。

“《刑事審判方法》中明確了對這類‘一對一'證據(jù)采用的指導(dǎo)原則，即該類證據(jù)的內(nèi)容都存在虛假的可能性?！标惐笳f。

這意味著指控W詐騙的證據(jù)并不充分。

2019年4月26日，H市檢察院以部分事實(shí)發(fā)生變化為由變更起訴，指控W偽造《租賃合同》。

S集團(tuán)稱L只是承接建筑工程勞務(wù)項目的承包人，W涉嫌偽造合同，冒充L的簽名，并通過第三方私下加蓋S集團(tuán)內(nèi)蒙古某工程項目部的資料章，以此坐實(shí)S集團(tuán)是涉案租賃物的承租人這一事實(shí)，這種租賃關(guān)系是虛假的。

“言下之意是S集團(tuán)并沒有跟W簽署過合作協(xié)議?！标惐笳f。他們還表示，L已經(jīng)結(jié)算了部分租賃費(fèi)，其與W續(xù)簽租賃協(xié)議，是在S集團(tuán)內(nèi)蒙古某工程項目勞務(wù)承包結(jié)束后，L將鋼管、扣件等租賃物用在了他后續(xù)承接的勞務(wù)大清包項目。

對此陳斌表示，自己通過調(diào)查得知，L將租賃的建筑配件轉(zhuǎn)而用于自己承包的其他工地，并且截留S集團(tuán)支付的租賃費(fèi)，這種可能性是存在的。

“不過，我去內(nèi)蒙古當(dāng)?shù)卣{(diào)查證實(shí)了W的建筑配件確實(shí)發(fā)往了S集團(tuán)的項目工地，且一直在該項目工地實(shí)際使用，該項目也確實(shí)為S集團(tuán)承建，L一直也是以S集團(tuán)內(nèi)蒙古某工程項目部的名義與W接洽的，這些均表明，W與S集團(tuán)之間是真實(shí)的租賃關(guān)系。”他說。此前，河北省泊頭市人民法院、河北省滄州市中院的審判均已證實(shí)這一點(diǎn)，確認(rèn)了該《租賃合同》的真實(shí)性、合法性。

至于這一過程中提到的某工程項目部，它是S集團(tuán)設(shè)立的臨時機(jī)構(gòu)，尚不具備獨(dú)立法人資格，根據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)由分支機(jī)構(gòu)的法人承擔(dān)，因此，將S集團(tuán)列為被告、追求其違約責(zé)任，是合理合法的。

并且，從一開始陳斌就曾在辯護(hù)中指出，就本案公訴機(jī)關(guān)指控的法律事實(shí)而言，公訴機(jī)關(guān)對案件的定性錯誤，起訴書指控的法律事實(shí)根本就不是詐騙，而是虛假訴訟。

“這是單純針對公訴機(jī)關(guān)指控的法律事實(shí)部分來講的，即以假定W有隱瞞收到租賃費(fèi)和租賃物為前提，首先，現(xiàn)在沒有有力證據(jù)證明W有隱瞞情節(jié)，其次，即便真有，案件的定性也應(yīng)當(dāng)是虛假訴訟。”陳斌說。

他介紹，由最高人民法院、最高人民檢察院頒布的于2018年10月1日起施行的《關(guān)于辦理虛假訴訟刑事案件適用法律若干問題的解釋》將“虛假訴訟”獨(dú)立了出來，所謂虛假訴訟簡單來說，就是指當(dāng)事人通過捏造的事實(shí)（含采取偽造證據(jù)、虛假陳述等手段）來提起民事訴訟，妨害司法秩序或者嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益的做法?！靶路í?dú)立出來之前，公訴機(jī)關(guān)可以以詐騙罪追究W的刑事責(zé)任，但如今虛假訴訟已被獨(dú)立出來，且處刑比詐騙罪輕，按照刑法適用的‘從舊兼從輕'原則，應(yīng)當(dāng)適用新法，即追究虛假訴訟罪。”

當(dāng)然，前面已經(jīng)強(qiáng)調(diào)，即便要追究W的虛假訴訟罪，也應(yīng)當(dāng)是在證實(shí)了W確實(shí)隱瞞了已經(jīng)收到租賃費(fèi)和租賃物的前提之下。

“事實(shí)上，在庭審中我明確表示過，就現(xiàn)有證據(jù)而言，我的當(dāng)事人W無罪，既不構(gòu)成詐騙罪，也不構(gòu)成虛假訴訟。”陳斌說。

提出管轄權(quán)異議VS地方保護(hù)主義

在當(dāng)事人W被強(qiáng)制羈押后，陳斌第一時間趕赴H市了解和溝通情況，在與偵查機(jī)關(guān)、公訴機(jī)關(guān)等相關(guān)工作人員打交道的過程中明顯感覺到了辦案程序的不規(guī)范、存在地方保護(hù)主義的陰霾。

“比如，H市公安局在沒有任何證據(jù)可以佐證W構(gòu)成詐騙罪、不具備刑事立案要求的前提下就立案了，而且先后兩次立案。還有證據(jù)顯示辦案人員曾接受S集團(tuán)的吃請，因此明顯存在利用公權(quán)力插手經(jīng)濟(jì)糾紛的嫌疑?！标惐笳f。

他表示，檢察院在批捕W時也沒有依法聽取辯護(hù)人的意見，錯誤地進(jìn)入了審判程序。法院也沒有對管轄權(quán)問題進(jìn)行充分審查。

“在我國長期的法律傳統(tǒng)中，普遍存在著重實(shí)體法輕程序法的觀念。而從目前已經(jīng)披露的冤假錯案來看，它的產(chǎn)生大多與執(zhí)法人員辦案時程序不合法或證據(jù)意識淡薄有關(guān)?！标惐笠庾R到存在地方保護(hù)主義干擾辦案的可能后，依法對該案的管轄權(quán)提出了異議。

2018年4月和10月，陳斌在H市法院組織的庭前會議、第一次庭審中先后兩次提出，H市司法機(jī)關(guān)對本案無管轄權(quán)的主張，可惜都未得到回應(yīng)。

不過，他沒有放棄任何爭辯的機(jī)會。

陳斌介紹，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二十四條，刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。如果由被告人居住地的人民法院審判更為適宜的，可以由被告人居住地的人民法院管轄。

因?yàn)榉缸锏匕ǚ缸镄袨榈睾头缸锝Y(jié)果地，這也就是說，犯罪行為地、犯罪結(jié)果地以及犯罪嫌疑人居住地的公安機(jī)關(guān)可以依法對屬于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件進(jìn)行立案偵查，其他地方的公安機(jī)關(guān)不具備管轄權(quán)。對于公民扭送、報案、控告、舉報或者犯罪嫌疑人自首的，公安機(jī)關(guān)都應(yīng)當(dāng)立即受理，但是經(jīng)審查認(rèn)為有犯罪事實(shí)的，依舊需要移送有管轄權(quán)的公安機(jī)關(guān)處理。

本案中，被控詐騙罪的W犯罪行為地為河北省泊頭市；其戶籍所在地和居住地也在泊頭市；至于犯罪結(jié)果地，詐騙犯罪案件的犯罪結(jié)果地指的是犯罪嫌疑人實(shí)際取得財產(chǎn)的地方，該案中，被告人W實(shí)際取得財產(chǎn)的結(jié)果地，一是S集團(tuán)北京分公司錢款被劃走的銀行帳戶所在地，二是S集團(tuán)南京分公司錢款被凍結(jié)的銀行帳戶所在地。

“很顯然，這些地方對應(yīng)的均不是H市?！标惐笳f。

在這個案件中，H市只滿足是被害人所在地一個條件，而因?yàn)樗⒎强缇车碾娦旁p騙，因此根據(jù)我國刑法的規(guī)定，并沒有賦予被害人所在地法院管轄權(quán)。

“為此，我在辯護(hù)意見中明確主張，H市公安局對該案并無管轄權(quán)，接到報案后，H市公安局應(yīng)當(dāng)立即受理，經(jīng)審查后如果認(rèn)為有犯罪事實(shí)，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的公安機(jī)關(guān)處理。相應(yīng)的，H市檢察院、法院，也沒有管轄權(quán)。”陳斌說。

除此之外，即便是定性為虛假訴訟，H市司法機(jī)關(guān)同樣沒有管轄權(quán)。因?yàn)楦鶕?jù)《關(guān)于辦理虛假訴訟刑事案件適用法律若干問題的解釋》之規(guī)定，虛假訴訟刑事案件由虛假民事訴訟案件的受理法院所在地或者執(zhí)行法院所在地人民法院管轄，也就是由泊頭市法院管轄。

代理該案的5年時間里，陳斌對地方保護(hù)主義的危害感觸頗深。

他說，地方保護(hù)主義嚴(yán)重破壞了我國司法的統(tǒng)一性、權(quán)威性和獨(dú)立性，影響了司法效率和司法公正，是當(dāng)前司法改革不得不面對的重要難題。而縱觀由地方保護(hù)主義導(dǎo)致的一些冤假錯案，大多都會存在程序違法，而在中國，諸多重要的程序法尚未出臺，當(dāng)前執(zhí)行的程序法也隨著時代的進(jìn)步變得有些滯后、需要進(jìn)一步修改和完善。在執(zhí)法和司法實(shí)踐中，把程序置于不顧的現(xiàn)象也時有發(fā)生。比如，在一些地方，以刑訊逼供方式非法獲取證據(jù)的做法仍屢禁不絕?！皯?yīng)盡快轉(zhuǎn)變?nèi)藗冎貙?shí)體法輕程序法的觀念，強(qiáng)化人們的程序法意識，特別是作為律師來講，應(yīng)當(dāng)熟知程序法，時刻保持對程序正義的敏感，很多時候，它能夠成為律師面對可能的冤假錯案時很重要的救濟(jì)途徑?！?/p>

“做律師一定要有正義感”

咬定青山不放松，任爾東西南北風(fēng)。

代理這起案子，陳斌和團(tuán)隊成員遭遇了諸多法律之外的干擾，壓力很大，但他們毫不動搖，堅持迎難而上。法庭上，他們據(jù)理力爭，竭盡全力維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。法庭外，他們多次向H市上級機(jī)關(guān)舉報，反映情況，包括省一級的紀(jì)委、監(jiān)委、政法委、高院、檢察院……憑借永不言棄的精神，做了大量工作。材料寫了一份又一份，基本上每次都有內(nèi)容上的更新。

“光是會見當(dāng)事人前后加起來大概就有40個小時。”陳斌說。

他們對案件始終如一的這種用心被當(dāng)事人和當(dāng)事人家屬看在了眼里，加上數(shù)次庭審中邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、氣勢逼人、充滿正義感的精彩辯護(hù)，更是贏得了當(dāng)事人的信任和由衷的敬佩，以至于當(dāng)被允許取保候?qū)彆r，因?yàn)闆]見到陳斌，當(dāng)事人W拒絕簽字從看守所出來，最后還是和陳斌手機(jī)視頻并獲得陳斌的示意之后才同意簽的字。當(dāng)時陳斌因?yàn)槭中g(shù)的緣故正在醫(yī)院住院，因此未能出現(xiàn)在現(xiàn)場。

艱難困苦，玉汝于成。

經(jīng)過陳斌和團(tuán)隊常年的努力，案情終于迎來轉(zhuǎn)機(jī)。2019年12月5日，H市人民檢察院變更對W的強(qiáng)制措施為取保候?qū)彙?2月24，H市人民法院決定按撤訴處理。2020年6月11日，因“部分關(guān)鍵證據(jù)尚不夠充分，不符合繼續(xù)指控的條件”，H市人民檢察院對外公布了不起訴決定書。

得知這一結(jié)果時，陳斌非常感慨，“雖然辦案期間遭遇了地方保護(hù)主義的干擾，但讓人欣慰的是，這期間包括H市司法機(jī)關(guān)的一些主要領(lǐng)導(dǎo)在內(nèi)，許多司法戰(zhàn)線上的、法律職業(yè)共同體成員也給予了我們莫大的支持，這群人身上展現(xiàn)出來的正義感讓我們感覺溫暖，同時也對中國法治事業(yè)的未來有了的信心?！?/p>

在這件案件審理期間，有機(jī)構(gòu)、領(lǐng)導(dǎo)向陳斌承諾，他們一定會秉公執(zhí)法。

歲月不居，時節(jié)如流。轉(zhuǎn)眼之間，陳斌從事律師執(zhí)業(yè)已經(jīng)十幾年了。

他現(xiàn)任北京東衛(wèi)（南京）律師事務(wù)所主任律師，是1978年生人，1999年入黨，2005年從中國政法大學(xué)刑事司法學(xué)院畢業(yè)，2008年開始執(zhí)業(yè)，擁有江蘇省某市公安局六年工作經(jīng)歷，現(xiàn)任南京市律協(xié)第八屆律師代表大會監(jiān)事會監(jiān)事，南京市棲霞區(qū)司法局律師工作委員會副主任，棲霞區(qū)信訪局法律顧問。曾任職北京市律師協(xié)會商事犯罪預(yù)防與辯護(hù)專業(yè)委員會委員，北京市海淀區(qū)政府法律顧問。

2018年5月，陳斌以律師事務(wù)所5位優(yōu)秀黨員律師為核心，組建了“希有”刑事律師團(tuán)隊，致力于打造一支“黨員先鋒”模范刑事律師團(tuán)隊，并為廣大人民群眾提供優(yōu)質(zhì)的刑事辯護(hù)。到目前為止，他們已成功辦理數(shù)十起無罪、改判、不起訴、撤案、緩刑案件，獲得業(yè)界與客戶的一致好評。

作為一名入黨20余年的老黨員，陳斌對自己的黨員身份一直有著一種內(nèi)在的自覺，始終嚴(yán)格要求自己。

他說，“作為一個老黨員、老律師，我覺得必須要有正義感，必須堅守自己的良知，去維護(hù)法律的正確實(shí)施。這也是我對自己、對團(tuán)隊，最基本的要求?！?/p>

對于“希有”刑事律師團(tuán)隊，陳斌的要求是專業(yè)、敬業(yè)和堅守。他說，律師是個專業(yè)性很強(qiáng)的工作，也正在朝著專業(yè)化的方向發(fā)展，因此要成為一名合格的律師必須不斷提升自己的專業(yè)素養(yǎng)。其次，律師工作很多時候關(guān)系的是一個家庭的未來，因此來不得半點(diǎn)馬虎，有能力，但不敬業(yè)，很多時候也辦不好案子。至于堅守，由于律師執(zhí)業(yè)過程中需要面對各種已知和未知的風(fēng)險、考驗(yàn)，案件很難“一蹴而就”，尤其是在中國從事刑辯工作，因?yàn)樾剔q律師執(zhí)業(yè)的神圣及其潛在的巨大風(fēng)險，有人曾把刑事辯護(hù)律師比作為“刀尖上的舞者”，因此缺少一顆持之以恒的心，很多時候只能無所作為。

一直以來，陳斌堅守著一個原則，做律師也應(yīng)該是“有所為有所不為”，必須堅守自己的職業(yè)底線。

“有時候，一些人找到我?guī)兔Υ蚬偎?，可從他的介紹或者提供的資料來看，你明顯可以感覺到其中有虛假的成分，接受委托的話，你可能需要做虛假辯護(hù)。還有一些人你明明知道他是有罪的，他卻要求你昧著良知替他做無罪辯護(hù)。通常這類案件，我會拒絕。無罪辯護(hù)不是什么人都可以做的，至少律師不能為了替自己當(dāng)事人做無罪辯護(hù)而在辯論時去強(qiáng)詞奪理、去狡辯，我們必須尊重事實(shí)。”陳斌說。

他語氣堅定地表示，“為此，我拒絕了一些案子，但我從未有過絲毫的后悔，做律師必須有自己堅守的原則，必須有正義感?！?/p>